隐名出资人是指虽然实际出资或认购股份，但与他人约定在公司章程、股东名册和工商登记中记载为他人的投资者。我国《公司法》第33条2款规定：“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利”。从中可以看出立法对隐名出资的非鼓励态度，但是现实中存在的隐名出资行为以及由此而产生的纠纷，亟待相应法律规范加以调整，因此，有必要在理论上厘清隐名出资人的法律地位与相关主体的关系。

一、形式说下的隐名出资人的法律地位——以信托理论为基点考察

笔者认为，在隐名出资人法律地位问题上应采形式说，即谁被记载、登记于有关的公司书面文件谁就是股东，即将以其名义出资的显名出资人视为股东，而不问实际出资人是谁，从而在股东资格认定上统一标准。但隐名出资人与公司、公司股东以及第三人之间的关系需要界定，笔者从信托理论来梳理相关主体间的关系，探索隐名出资人法律地位的可行路径。我国《信托法》上的信托是指：委托人基于对受托人的信任，将其财产委托给受托人，由受托人按委托的意愿以自己的名义，为受托人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。

根据信托制度的基本内容，我们来梳理以下几种关系。

其一，隐名出资人与显名股东之间的法律关系信托目的主要是为了行使表决权及实现收益，隐名出资人为委托人（受益人），显名股东为受托人，其将信托财产（可以作为出资的财产）向公司出资或受让股权，而获得股东资格，即显名股东，享有股东的权利，承担股东的义务，比如行使表决权、利润分配请求权，等等，而作为委托人（受益人）的隐名出资人享有知情权和信托受益权，对信托财产不再享有控制权和支配权，显名股东对隐名出资人应尽必要的忠诚和谨慎义务，如果违反作为信托受托人的义务，侵害委托人权益的，委托人可以解除信托合同，或者重新确定受托人，或者依据公司法规定的条件将股权转让给委托人自己。

其二，隐名出资人与公司之间的法律关系受托人以信托财产作为出资，取得股东资格，作为委托人的隐名出资人与公司之间并不存在法律上的关系，隐名出资人对于公司的任何意志包括收益权或表决权的体现，均以信托合同通过显名股东来实现。隐名出资人不能直接向公司主张权利，同时也不对公司承担义务，对于公司而言，即便在知晓信托关系存在的前提下，也不能赋予隐名出资人股东权利或者要求其承担股东义务。

其三，隐名出资人与第三人之间的法律关系涉及的第三人主要包括股权受让人、委托人的债权人及受托人的债权人。依据信托理论，具备形式要件的受托人具有股东资格，第三人基于对公示内容的信赖，从显名股东处以合理的对价受让股权，应当保护股权受让人的权利。显名股东处分股权的行为，若有隐名出资人的指示，则视为其处理信托事务，若没有隐名出资人的委托，则隐名出资人只能向显名股东请求承担相应的赔偿责任；隐名出资人在信托财产转移后，不再对该财产享有任何的实质权利，除其为受益外，该财产属于显名股东名下，原则上隐名出资人的债务人不得追及信托财产，由于隐名出资人自己在信托财产上保留了全部的受益权，基于信托财产所产生的利益应纳入隐名出资人的责任财产，如果隐名出资人设立信托具有欺诈债权人的目的，其债权人即可行使撤销权且不受时间限制；由于信托财产不受受托人的个人债权人的追索，显名股东的债权人不得从信托财产中受偿。

二、关于规避法律的隐名出资问题分析

实践中，出于规避法律目的的隐名投资主要有以下几种情形。

（一）规避对于投资主体的限制

根据《公务员法》的规定，公务员是被禁止从事或者参与营利性活动的，以保证公务员的廉洁性，而现实中，由于公务员手中掌握着公权力，投资经营活动通常会带来可观的经济效益，部分公务员通常会采取隐名的手段，以亲属或他人的名义投资。《公司法》第149条规定，董事、高级管理人员未经股东会或者股东大会同意，不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，即所谓的“竞业禁止”义务。实践中，有些董事或高级管理人员为了规避这一规定，以隐名投资的方式设立同类行业的公司以牟取不正当利益。

（二）规避对于投资领域的限制

在我国，对一些关系国计民生的领域是限制外商投资企业进入的，部分外商为进入禁止其投资的领域，可能采取隐名投资的方式。

实践中，台商的隐名出资行为比较常见，台商根据我国台湾地区规定经过“投审会”批准后再到大陆投资，既面临双重征税的可能，也被禁止到大陆投资某些产业。为此许多台商采用隐名的方式在大陆进行投资。

（三）规避对于投资比例或期限的限制

根据我国有关税收政策，设立期限在10年或10年以上的中外合资企业、合作企业、外商独资企业，且合营、合作企业外商投资比例占注册资本不应低于25%，自盈利之日起在所得税方面可以享受“二免三减半”的税收优惠，部分企业在外商出资达不到25%的最低限额或未满10年经营期、外商将欲退出的情形下，中方投资者作为隐名出资人与外方显名股东合谋以取得税收优惠待遇。

我国《信托法》第11条规定：信托目的违反法律、行政法规或者损害社会公共利益，信托无效。信托合法性原则不允许当事人为违法目的和规避法律而设立信托，否则所设信托无效。

上述三种情形下，隐名出资人为规避相关法律规定而设立的信托应当为无效，即隐名出资人与显名股东之间订立的信托合同是无效的，其法律后果应当是财产的返还，即受托人（显名股东）应当将信托财产返还委托人（隐名出资人），若一方或双方有损害，根据各自的过错承担损害赔偿责任；一般而言，隐名投资都会涉及双方当事人的恶意串通，而可能损害作为第三方——公司、其他股东以及国家的利益，应将损害第三人利益所取得的财产追缴回来，收归国家或返还给受到损失的公司或其他股东。

三、结论——现有制度框架内的探讨

在公司法中不必明确隐名出资人的股东地位，也没有必要探寻隐名出资人如何显名的途径，而应将其隐名出资行为作为私权的处理方式。隐名出资人不是股东，其与显名出资人之间为财产信托关系，关于隐名出资人与显名股东、公司以及第三人的关系，其基本思路是基于信托理论，这一解决方法肯定不是完美的。信托制度本身还有诸多亟待完善之处，比如信托公示制度、信托登记范围、信托登记程序、信托登记机关以及信托财产转移制度等等，尽管以信托理论解释隐名出资人法律地位问题具有可行性，但是，信托相关制度的完善，还有很长的路要走。


（作者单位：哈尔滨商业大学）
浙江省嘉兴市人民政府


嘉兴市行政复议工作规则

政府令〔2008〕36号


《嘉兴市行政复议工作规则》已经六届市政府第19次常务会议审议通过，现予以发布，自2008年10月1日起施行。
　　　　　　　　　市长：李卫宁
　　　　　　　　　　　　　　二○○八年九月五日

嘉兴市行政复议工作规则

第一章　总　则

第一条　为了规范行政复议案件办理工作程序，提高行政复议办案质量，根据《中华人民共和国行政复议法》、《中华人民共和国行政复议法实施条例》（以下分别简称《行政复议法》、《行政复议法实施条例》）和有关规定，结合本市行政复议工作实际，制定本规则。
第二条　嘉兴市行政区域内办理行政复议案件，适用本规则。

第三条　行政复议机关应当遵循公正、公开、及时、便民的原则，认真履行行政复议职责，积极化解行政争议。

第四条　市、县（市、区）人民政府及其工作部门应当建立健全行政复议机构，按国家和省有关规定配备行政复议人员，保证行政复议机构的办案能力与工作任务相适应。

市、县（市、区）人民政府法制机构是本级人民政府行政复议机构，具体负责接收、审查、处理行政管理相对人向本级人民政府提出的行政复议申请和不服行政复议决定起诉的应诉工作，负责有关行政复议事项的接待和咨询工作。

第二章　申请与受理

第五条　申请行政复议，应当提供下列材料和证据：
（一）行政复议申请书一式两份。被申请人是两个以上的，每增加一个，申请书相应增加一份。
（二）被申请人作出具体行政行为的事实证明。认为行政机关不依法履行法定职责申请行政复议的，提交曾经向行政机关要求履行法定职责而行政机关未履行的证明材料。对一并提出行政赔偿请求的，提交因具体行政行为造成损害事实的证明材料。
（三）申请人的资格证明。

1．申请人是公民的，提交身份证明；申请人是法人的，提交营业执照、法定代表人身份证明；申请人是其他组织的，提交能证明该组织合法成立的有效证明及其组织负责人的身份证明。

2．公民死亡，其近亲属申请行政复议的，提交公民死亡证明和申请人与死亡公民亲属关系的证明。

3．承受已终止的法人、其他组织权利的法人或者其他组织申请行政复议的，提交承受权利的证明。
（四）委托代理人代为参加行政复议的，提交授权委托文书及代理人相关身份证明。
（五）其他必要的证明材料。
申请人因不可抗力或者其他正当理由超过法定行政复议申请期限的，应提交相关证明材料。
第三人参加行政复议的，参照本条第一款的规定办理。

第六条　申请人以口头方式申请行政复议的，办案人员应当当场制作申请笔录，申请笔录应当载明申请人的基本情况、被申请人的名称、申请行政复议的日期、行政复议请求、申请行政复议的主要事实和理由，申请人阅读后或向申请人宣读后，由申请人在笔录上签名、盖章或捺指印确认。
　　第七条　行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的，办案人员应当书面通知申请人补正，补正通知须载明需要补正的事项和合理补正期限。无正当理由逾期不补正的，视为申请人放弃行政复议申请，补正所用时间不计入行政复议审理期限。

直接提交行政复议申请的，办案人员应当场制作行政复议申请回执一式两份，一份交申请人，一份入卷。

第八条　办案人员应当自收到行政复议申请之日起5日内，对申请材料进行形式审查，并查明下列内容：

（一）申请人与具体行政行为是否有利害关系；

（二）申请事项是否属于行政复议的受案范围；

（三）是否有明确的被申请人，被申请人主体是否适格；

（四）行政机关具体行政行为是否已经实际作出；

（五）行政复议申请是否已经超过法定复议申请期限，超过法定复议申请期限是否因不可抗力或者有其他正当理由；

（六）申请人是否向人民法院提起了行政诉讼，人民法院是否已经受理；

（七）申请人是否已向其他行政复议机关申请行政复议，其他有权受理行政复议机关是否已经受理；

（八）是否需要追加第三人。

第九条　办案人员经审查应提出具体审查意见，并按下列不同情况作如下处理：

　　（一）经审查认为符合条件应当受理的，拟制行政复议受理通知书，报复议机关负责人审批后送达申请人；需要追加第三人参加复议的，应当提出追加第三人意见，并向第三人送达《第三人参加行政复议通知书》。市政府办理的案件由复议机构负责人审批。

（二）经审查认为符合《行政复议法》的规定，但是不属于本机关管辖的，应当制作《行政复议告知书》，告知申请人向有权机关申请，并退回申请材料。

（三）经审查认为不符合受理条件的，应当拟定《不予受理决定书》，报复议机关负责人审批。

决定不予受理的，复议机关应当自接到行政复议申请之日起5日内作出《不予受理决定书》，并送达申请人。

第十条　行政复议机关无正当理由不予受理行政复议申请的，上级复议机关应当责令其受理或依法直接受理。

第十一条　根据《行政复议法》第二十一条规定，办案人员经审查认为被申请人的具体行政行为应当停止执行的，应当提出具体意见，经复议机关负责人批准后，向被申请人发送《停止执行具体行政行为通知书》。

第三章 审　理

第十二条　行政复议机构审理行政复议案件，应当由2名以上行政复议人员参加。

第十三条　办案人员对批准受理的案件，应当及时制作《行政复议答复通知书》，连同申请书副本或者口头申请笔录复印件，自决定受理之日起3日内送达被申请人。
　　第十四条　被申请人应当自收到答复通知书之日起10日内提交作出该具体行政行为的证据、依据和其它有关材料。所提交的书面答复必须由单位法定代表人亲笔签署并加盖单位公章。

无正当理由逾期未提交的，视为该具体行政行为没有证据、依据，由被申请人承担举证不能的法律责任。

第十五条　被申请人提交答复材料后，办案人员应当及时通知申请人、第三人查阅答复材料，但是涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的材料除外。

第十六条　行政复议案件实行书面审理制度，有必要时，复议机构可以实地调查核实证据。需要现场勘验的，现场勘验所用时间不计入行政复议审理期限。

具有下列情形之一的，行政复议机构可以采用听证的方式审理：

（一）涉及人数众多或者群体利益的案件；

（二）社会影响较大的案件；

（三）案件事实和法律关系复杂的案件。

第十七条　行政复议期间涉及专门事项需要鉴定的，当事人可自行委托鉴定机构进行鉴定，也可以申请行政复议机构委托鉴定机构进行鉴定，鉴定费用由当事人承担。鉴定时间不计入行政复议审理期限。

第十八条　办案人员收到被申请人提交的证据和答复材料后，依照法律、法规、规章，以及国家有关政策规定，对具体行政行为的合法性和适当性进行审查，审查内容包括：

（一）被申请人答复的事实和理由；

（二）具体行政行为认定的事实是否清楚，证据是否确凿；

（三）具体行政行为适用的依据是否正确；

（四）被申请人是否具有作出具体行政行为的主体资格和职责权限；

（五）具体行政行为的程序是否合法；

（六）具体行政行为是否适当；

（七）其他需要审查的事项。

第十九条　对申请人认为被申请人不履行法定职责的行政复议案件，办案人员应当审查下列事项：

（一）被申请事项是否属于被申请人的法定职责；
（二）被申请人未履行职责是否有正当理由；

（三）申请人是否提出要求被申请人履行职责的申请。

第二十条　申请人申请行政复议一并提出行政赔偿请求的，办案人员应当审查下列事项：

（一）具体行政行为是否违法；

（二）损害后果是否存在；

（三）具体行政行为与损害后果之间是否存在因果关系。

第二十一条　行政复议审理期间，依法需中止审理的，办案人员应当提出处理意见，报复议机构负责人审批。

行政复议中止的原因消除后，应当及时恢复行政复议案件的审理。

中止、恢复审理行政复议案件，应当书面告知有关当事人。

第二十二条　行政复议决定作出前，当事人自愿撤回申请的，经复议机构同意，可以准予撤回申请，终止对本案的审理。当事人撤回行政复议申请应当以书面方式提出。

申请人撤回行政复议申请的，不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。但是申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。

第二十三条　有下列情形之一的，不准予撤回行政复议申请：

（一）受被申请人胁迫或欺骗，违背申请人真实意思表示的；

（二）复议机构认为撤回申请可能掩盖原具体行政行为错误的；

（三）可能损害公共利益的。　

第四章　抽象行政行为审查

第二十四条　申请人提出规范性文件审查的，办案人员应当自案件受理之日起5日内进行审查，符合下列事项的，应当进行规范性文件合法性审查：

（一）属于《行政复议法》第七条规定的范围；

（二）系该具体行政行为的依据，包括直接引用或者虽然未直接引用但是有证据证明被实际适用的依据；

（三）属于本机关审查处理的范围。

规范性文件审查处理期间，复议机构中止对本案的审理。

第二十五条　对复议机关有权审查处理的，办案人员应当拟制《规范性文件审查通知书》并附行政复议申请书，送规范性文件的制定部门，由其对规范性文件进行审核，并将处理意见报复议机关审查。

对于违反法律、法规和规章制定的规范性文件，制定机关拒不撤销或逾期不报送处理意见的，经复议机关负责人批准，以复议机关的名义作相应处理。

第二十六条 规范性文件制定机关提交处理意见以及相关证据材料后，办案人员应当在15日内提出该规范性文件是否合法的审查报告，并恢复案件的审理。

第二十七条 对复议机关无权审查处理的，办案人员应制作《规范性文件审查转送函》，转送有权处理的机关依法处理。

有权机关处理完毕后，办案人员应当将处理结果及时书面通知当事人并恢复案件的审理。

第五章　决　定

第二十八条　行政复议机关应当自收到行政复议申请之日起60日内作出行政复议决定。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经复议机关负责人批准，可以延长30日。延长审理期限的，应当书面通知案件当事人。市政府办理的案件，由复议机构负责人审批。

第二十九条　行政复议机关在案件审查过程中，对涉及具体行政行为合理性、行政赔偿数额内容的争议，在不损害国家利益、公共利益和他人合法权益的基础上，可以依法调解处理。

第三十条　当事人经调解达成协议的，行政复议机关应当制作行政复议调解书。调解书应当载明行政复议请求、事实、理由和调解结果，并加盖行政复议机关印章。行政复议调解书经双方当事人签字，即具有法定效力。

调解未达成协议或调解书生效前一方反悔的，复议机关应当及时作出行政复议决定。

第三十一条 行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内，不得作出对申请人更为不利的复议决定。

第三十二条 具体行政行为审查结束后, 办案人员应根据审查结果，及时拟制行政复议决定，报复议机关负责人批准。

重大疑难案件，应当集体讨论。

第三十三条 具体行政行为有下列情形之一的，行政复议机关可以决定变更：

（一）认定事实清楚，证据确凿，程序合法，但是明显不当或者适用依据错误的（二）认定事实不清，证据不足，但是经行政复议机关审理查明事实清楚，证据确凿的。

第三十四条　有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：

（一）申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应的法定职责或者在受理前已经履行法定职责的；

（二）受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合《行政复议法》和《行政复议法实施条例》规定的受理条件的。

上级行政机关认为行政复议机关驳回行政复议申请的理由不成立的，应当责令其恢复审理。

第六章　行政复议指导和监督

第三十五条　上级行政机关应当加强对下级行政机关行政复议工作的指导和监督。

上级行政机关可以通过实地调查、召开会议等形式了解掌握下级行政机关的行政复议工作情况，及时指导、解决下级行政机关在行政复议工作中遇到的问题和困难。

第三十六条　行政复议过程中发现被申请人或其他下级行政机关的相关行政行为违法或者需要纠正、改进的，办案人员应当提出意见，拟制行政复议意见书，经复议机关负责人批准后，向有关行政机关提出整改意见。

第三十七条　行政复议机关应当建立经常性的复议工作联系制度，通报复议工作动态、研究复议实践问题。

第三十八条　建立健全行政复议案件质量评查制度。每年定期开展对行政复议案件质量的评查活动，提高行政复议办案质量。通过典型行政复议案件的剖析，及时对行政执法中存在的问题提出整改建议。

第七章　附　则

第三十九条　本规则关于行政复议期间有关“3日”、“5日”的规定，是指工作日，不含节假日。

第四十条　本规则自2008年10月1日起实施。