巨额财产来源不明罪有悖现代司法理念

周永军


现行刑法典为了进一步保障国家工作人员职务的廉洁性，惩治国家工作人员的职务犯罪行为，在贪污贿赂类犯罪中增设了巨额财产来源不明罪这个新罪名，即国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，如果本人不能说明其来源是合法的，则构成巨额财产来源不明罪。此罪的设立，尽管初衷十分美好，对纯洁国家工作人员队伍起到了一定的积极作用，但冷静地审视一下，我们就会发现此罪实际上与现代刑法理念、国际司法潮流大方向是背道而驰的。笔者认为，设立巨额财产来源不明罪的弊明显大于利，故建议废止该罪。
首先，该罪的设立违背了刑事诉讼的举证责任规则。在我国刑事诉讼中，举证责任是由公诉机关来承担的，也就是说公诉机关为了指控某犯罪嫌疑人有罪，就必须举出确凿、充分的犯罪嫌疑人的有罪证据，这是一种积极的、主动的举证责任，而犯罪嫌疑人处于一种消极的、被动的辩护、防守地步，没有举证自己无罪的义务。而巨额财产来源不明罪则颠倒了控辩双方的举证责任，将本应由公诉机关承担的刑事诉讼举证责任转嫁为由犯罪嫌疑人来承担。因为按照刑法第395条的规定，如果公诉机关指控犯罪嫌疑人犯该罪，只要指出其收支差额巨大，公诉机关的举证任务就已经完成了，剩下来的主要举证责任则由辩方承担，辩方为洗涮罪名就必须想方设法举出足够的证据证明自己的财产来源合法，否则就构成犯罪。笔者认为，这种举证责任和诉讼风险的转移是不合理的，它必然会有损于刑事诉讼的举证责任规则，既削弱公诉机关的举证意识，又侵犯了犯罪嫌疑人的诉讼权利。而且刑法有了该罪的规定，又为公诉机关办理贪污、受贿案件不积极、不主动、不深入地调查取证留有一条后路，侦查适可而止、半途而废而放纵犯罪。
其次，该罪的设立也违背了刑事诉讼的证明规则。我国现行的刑事诉讼证明规则是贯彻无罪推定原则，刑诉法第12条规定“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪”。这一原则要求任何人在被法院宣判有罪之前在法律上都应被视为无罪，诉讼逻辑顺序是先确定犯罪嫌疑人无罪，再寻找证据证明其有罪，而不是先确定犯罪嫌疑人有罪，再寻找证据证明其无罪。然而根据刑法对巨额财产来源不明罪的规定，可以看出对这一犯罪的诉讼操作实行的却是有罪推定的原则。因为公诉机关只要证明犯罪嫌疑人的收支状况相差巨额，而无需证明其收入来源是否合法，只要没有证明该收入来源是合法的，就认定该收入来源是非法的，据此推出犯罪嫌疑人有罪的结论，这与无罪推定、疑罪从无原则是不相符的。根据无罪推定、疑罪从无原则，公诉机关如指控犯罪嫌疑人有罪，就必须举出其有罪的证据，即举出其收入来源不合法的证据，如果没有这方面的证据，凭什么就说其收入来源不合法？既然无法证明是非法收入，又凭什么说其有罪？如果没有证明其收入来源不合法的证据，应当推定其收入来源非不合法，推定其是无罪的。否则会使落后的有罪推定原则在刑事诉讼中重新占据一席之地，很容易误导侦查思维、公诉思维以及审判思维。
再次，该罪的设立使刑事诉讼中犯罪嫌疑人的人权得不到有效保障。一国的诉讼人权是反映其人权状况和诉讼文明程度的重要标志。在现代刑事诉讼中，犯罪嫌疑人的诉讼人权得到广泛的尊重和普遍的保护，大多数国家的法律规定以及多项相关的国际公约的出台，印证了在刑事诉讼中体现诉讼人权是符合国际司法潮流的。在犯罪嫌疑人的诉讼人权保护措施中，“不被强迫自证其罪”和沉默权在西方众多法治国家已被作为基本的诉讼人权予以确认。美国宪法修正案、我国已经签署的联合国《公民权利与政治权利公约》、世界刑法协会第15届代表大会通过的《关于刑事诉讼中的人权问题的协议》以及我国参与制订的《联合国少年司法最低限度标准规则》等法律文件，已经明确了刑事被告人“不被强迫自证其罪”原则；以“米兰达规则（忠告）”为代表的沉默权制度的确立，曾被称为是”“人类通向文明的斗争中最重要的里程碑之一”，英、美、法、德、意、日等许多英美法系和大陆法系国家均相继接受了这一制度。这些诉讼人权保护措施，有利于遏止刑讯逼供的野蛮的司法秩序、推进司法文明进程。反观我国的巨额财产来源不明罪，是排斥上述的诉讼人权保护措施的。当公诉机关指控犯罪嫌疑人犯巨额财产来源不明罪时，既使公诉机关尚未掌握其财产来源不合法的证据，但犯罪嫌疑人、被告人却无法享受沉默权的保护，必须要进行供述，因为闭口缄默就会被推定为“无法说明财产来源合法”，就会被认定为有罪，也就是因沉默行为而被迫自证其罪。尽管我国尚未承认“不被强迫自认其罪”和沉默权，但司法界人士对此呼声颇高，有关国际性法律文件也对我国提出这类要求，因而以刑法对该罪的规定，鲜明地否定、抵制这些诉讼人权保护措施，实为不妥。
其四，该罪的设立也侵犯了国家工作人员的财产私有权。众所周知，公权只有法律允许的，才是合法的；而私权只要法律不禁止，就是允许的。可见，公权的行使有严格的限制，而私权的行使却没有严格的禁止，较公权而言则相对宽松，正如英国思想家洛克所言“法律的目的不是废除或限制自由，而是保护和扩大自由。”但我国刑法设立了巨额财产来源不明罪，却为国家工作人员财产私有权的行使设置了严格的限制。即使没有巨额财产来源属非法的证据，也可以被定罪，那么国家工作人员在行使财产私有权时，对“额外”的每一笔收入都要及时记载，否则一旦疏漏或遗忘，就“无法说明”，就构成犯罪。为了证明自己无罪，国家工作人员就得放弃财产来源的隐私权，如实记载、记忆财产来源信息，但法律恰恰没有禁止国家工作人员可以不记载、不记忆该信息，因此以巨额财产来源不明罪来限制私权的行使是不尽合理的。

通联：江苏省射阳县人民法院
邮编：224300
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陕西省人民政府


陕西省水利管理试行办法
陕西省人民政府


第一章 总 则
第一条 水库、渠道、抽水站、堤防、机井、陂塘等水利工程，是国家和人民财富。管好用好这些工程，充分发挥效益，促进农业增产和国民经济的发展，是各级水利部门和管理单位的重要职责。
第二条 凡已经建成的水利工程，都要根据其规模，按照精兵简政的原则，建立相应的管理机构或指定专管人员，进行统一的科学管理。国家举办的水利工程属全民所有，由国家管理，有的也可委托集体代管；社队兴建的工程属集体所有，由集体管理使用，有的也可根据需要由国家统
一管理。
第三条 水利工程实行分级管理，凡受益或影响范围在一社、一县、一地之内的工程，应由所在社、县、地负责管理；跨界工程由上一级负责管理或由上一级委托一个主要受益单位负责管理。关系重大的工程，可以提级管理。社、队办的工程自修自管。以灌溉为主的水利工程，一般实
行灌溉、排水、防洪、发电、水产统一管理。
同一河系的上下游、左右岸，或者在一个区域内水利设施较多，可以按河系（段）或区域统一管理。

第二章 组织管理
第四条 省、地、（市）县水电局，都应设立水利管理职能机构。水利工程较多的区、社、队，应根据水利设施的规模大小，建立相应的管理组织或设专管人员。
第五条 国家管理的水利工程，按规模大小，分别设立管理局、处、站等专业管理机构。其人员编制如下：
（一）灌区管理：灌溉面积五十万亩以上，每万亩设二至三人；五万至五十万亩，每万亩设三至四人；五千亩至五万亩，每万亩设四至六人；山塬地区工程的管理人员可适当增加。
（二）水库管理：大型水库设二十至五十人，中型水库设十至二十人，小（一）型水库设三至十人。
（三）抽水机站管理：装机一至五台，设六至八人；五至十台，设八至十三人；装机超过十台或单机容量过大以及单独管理的抽水站，人员可适当增加。
（四）排水设施管理：按控制面积每四万至五万亩设一人。
（五）堤防：大、中型每二至四公里设一人。
（六）水产：每千亩水面设五至七人，五至七亩鱼种池设一人。
管理单位附属的水泥厂、修配厂、水电站、工程队及其他综合利用项目，其管理人员另行编制。
国家兴建、管理的水利工程，管理人员列入国家事业编制；国家兴建、集体管理的和集体兴建，由国家管理的水利工程管理人员，原则上列入集体编制，必要时可由国家配备少量骨干。
社队兴建、管理的工程，参照上述编制定额，设立相应管理组织或配备管理人员。
国家管理职工和社、队管理人员指标，由各级主管部门按照规定报批，纳入劳动计划。政治待遇、劳动报酬、劳动保护、口粮标准、生活福利等，参照当地同级的工作特点近似的其他事业单位或社队企业的有关规定，拟定出具体的标准和办法，报主管部门批准后施行。
第六条 水利工程要实行专业管理与群众管理相结合。根据管理的需要，可设立不脱产的段（渠）、斗（堰）和护渠、护林、护鱼、护堤等基层群众管理组织。段（渠）长、斗（堰）长的误工和劳动报酬，应略高于所在生产队同等劳动力的标准，实行“定工劳动，误工补贴，交队记工
，回队分配”的办法，其误工由受益单位在维修养护工中平衡，或从段、斗多种经营收入中发给；管理单位有条件的，可发给一定的生活补助或误工补贴。
段（渠）长、斗（堰）长由受益单位充分协商，民主推选，管理单位批准，任期两年，可以连选连任。需要更换时，要经管理单位同意。
第七条 设有专管机构的水利工程，都应成立由有关行政领导、管理单位和受益县、队代表参加的管理委员会或代表大会，实行民主管理。管理委员会或代表大会的主要任务是：贯彻上级有关水利管理的方针、政策；听取管理单位的工作报告；制定和修改各项管理规章制度；处理和解
决管理工作中有关重大问题。
第八条 各级水利部门和管理单位要有计划地对管理人员进行教育和培训。组织他们学政治、学科学、学技术、学管理，不断提高政治业务水平，努力做到又红又专。
管理人员要相对稳定。水利管理单位的领导干部和技术骨干调动，要经上级主管部门同意。

第三章 工程管理
第九条 各级水利部门和管理单位，要建管并重，切实加强对水利工程的维修养护，确保安全运用。要经常向灌区、库区、沿堤社队群众进行保障工程安全的宣传教育，发动和依靠群众搞好工程管理。
第十条 各类水利工程应根据工程安全、水土保持和管理工作的需要，划定必要的保护范围。保护区内不准进行有碍工程安全的爆破、取土、挖坑，不准侵种渠堤，围库造田，毁林开荒，以及修建其它工程。
第十一条 各级管理部门要对各类工程建立经常性的维修养护和定期整修制度，保证工程处于良好的工作状态。每年冬春，要集中力量进行一次全面整修，清淤除草，加高培厚，处理病害工程。灌溉季节到来以前，要对工程设施进行一次普遍检查。运用期间发现问题，要及时突击抢修
。
第十二条 水库、闸坝、重点堤防、建筑物和险工地段，要固定专人经常监护，进行沉陷、位移、裂缝、变形、渗漏、滑塌等项观测记载，小（一）型以上水库还应进行泥沙和水文、气象观测记载。要做到工作有日志，工程有档案，现状有图表，启闭有记录，资料有分析，确保各类技
术资料可靠、准确、完整，为管好用好工程提供依据。
第十三条 认真做好防汛工作。省、地（市）、县和防汛任务较大的水利管理单位，都应建立防汛指挥机构，制定防汛计划，组织好防汛抢险队伍，落实防汛所需的抢险、通讯、照明和交通等各项器材，及时做好汛前的准备工作，加强水情测报和险情预报，确保工程安全渡汛。
第十四条 水利工程经常性维修养护的土方工程，按受益面积或保护范围，由受益单位划段负责，投工列入生产用工；重点建筑物、干支渠（沟）、险工地段、空流渠段由管理单位组织受益群众成立专业养护队伍，投工仍为生产用工，有条件的管理单位可酌情给予生活补贴。国家管理
的建筑物的维修养护所需材料费用，由管理单位负责。干、支渠（沟）扩建改善和衬砌，一般应由国家补助主要材料费，所需劳力由受益单位负担，有条件的可给以适当的生活补助。大型工程的枢纽及重点建筑物扩建改善，可列入基本建设计划。
各类工程维修、改善、扩建所需的材料、设备，按管理体制分别由各级水利部门编报计划，统一安排。
社、队管理的工程，维修、扩建、改善、衬砌所需劳力、资金，由受益社队负担，有困难的可从小型水利事业费中予以补助。
工程报废要经上级主管部门批准。

第四章 用水管理
第十五条 所有灌区都要实行计划用水，坚持“水权集中，统一调配，分级管理”的原则。水量调配统一由管理单位或专管人员负责，其它任何单位或个人不得随意调配指挥。
第十六条 各级领导和水利管理单位，要教育干部群众发扬共产主义风格，顾全大局，互谅互让，团结用水，制定用水公约，遵守用水制度。严禁拦截、抢占水源，严禁在渠道上打坝设障、挖堤引水，严禁私自架设提水工具等破坏用水秩序的行为。违章用水者，要追查责任，给予必要
的经济制裁。情节严重的，管理单位有权推迟或停止供水。
以灌溉为主的水库、渠道，应在优先保证农田灌溉用水的前提下，合理安排发电、工业和养鱼用水。
第十七条 用水单位在用水前，要密切结合农业生产，编好用水计划，搞好田间工程，建立巡渠浇地组织，坚持昼夜灌溉，有计划地用好水、浇好地，及时中耕保墒，充分发挥灌溉效益。
第十八条 积极推广先进灌水技术。要采用小畦灌、沟灌，因地制宜地发展喷灌、渗灌和滴灌。稻田推行“灌排分家”和“浅－深－浅”灌、计划晒田、适时退水等灌水办法，提高灌水质量，促进高产稳产。
第十九条 工业废水和污水要按规定经过处理后，积极慎重地发展污水灌溉。要严格控制污水用量，实行清、污轮灌或清、污混灌，防止污染。

第五章 机电管理
第二十条 机电设备的运行、维修、保养，要建立健全岗位责任制，严格执行操作规程，严禁违章操作，确保安全运行。机泵手必须由经过严格训练、考核合格者担任。
第二十一条 机电设备必须进行经常保养和定期检修，实行定人、定机、定任务、定消耗，经常保持设备完好，提高设备利用率。堵绝“四漏”（漏油、漏气、漏水、漏电），做到节水、节电、节油，达到高效、低耗，降低成本，扩大效益。

第六章 科学实验
第二十二条 大力开发水利管理科学研究工作。水利管理单位要大搞技术革新和技术革命，积极采用新技术、新工艺、新设备、新材料，逐步实现自记、自动、遥测、遥控，不断提高管理水平。
第二十三条 各地、市和大型灌区应建立灌溉试验站，中、小灌区建立灌溉试验点。主要进行农作物需水量、需水规律、灌溉制度、灌水技术、引洪淤灌、土壤改良、地下水观测利用等试验研究，为科学用水提供依据。

第七章 经营管理
第二十四条 水利管理单位要认真贯彻自力更生、艰苦奋斗、勤俭建国的方针，实行经济核算，搞好经营管理，实现管理和工程维修经费自给有余。并努力创造条件，逐步实现企业化管理。
第二十五条 征收水费是搞好水利管理，实现以水养水的一项主要措施。国家管理的水利工程，都要征收水费。社、队自办工程是否征收水费，由社、队自定。《陕西省水利工程水费征收、使用和管理办法》由省水电局颁发执行。
第二十六条 水利管理单位要在管好用好工程的前提下，因地制宜地利用水土资源，积极开展综合利用，增加收入。
库区、堤坊、渠道和其它水利工程周围，要大搞植树造林。国家管理的工程所辖范围内，由管理单位自造自管，树权归国家所有；管理单位栽植和管护确有困难的，可与社队合营，签订管护收益分成合同。实行集体管理的工程范围内，由社、队栽种和管护，归社、队所有。要坚决执行
《森林法》，严格管护制度，任何单位和个人不准乱砍滥伐。各级管理单位都应办好苗圃，争取做到树苗自给。
把现有水面充分利用起来，发展渔业生产。大中型水库都要成立养鱼专业队伍，进行必要的渔业配套建设，建成为商品鱼生产基地。
要充分利用水力资源，大力开展水力发电和水力加工，实现“一水多用”。
抽水站要充分利用机电设备，开展“一机多用”，承接外单位的机修、加工等业务。
管理单位还应积极发展农副业生产，为国家和集体创造财富，改善职工生活。

第八章 水源保护和工程保卫
第二十七条 严禁向河道、水库、渠道倾倒垃圾、废渣，排放有害废水、污水。水利管理单位要配合有关部门经常对水质进行监测，发现水中有害物质超过国家规定标准的，应限期由排放单位处理。对不按规定排放，引起不良后果的，要追究责任，并赔偿损失。
第二十八条 保护水利工程设施，人人有责。各级水利部门和管理单位要充分发动群众，提高警惕，做好各项水利工程的安全保卫工作，同一切危害安全的行为作斗争。重要的工程设施要有专人和民兵防守。各级司法部门，对破坏用水制度、水利工程者，要依法及时处理。

第九章 奖 惩
第二十九条 为了推动水利管理工作，必须定期进行考核评比，把管理工作好坏同管理单位和管理人员的切身利益联系起来。做到有奖有惩，赏罚分明。
第三十条 对完成任务、发挥效益、工程安全、维修养护、技术革新、科学研究、多种经营和经费收入等方面做出显著成绩的单位和个人，要给以表扬和奖励。对长期不能完成计划任务、不能经费自给，造成事故损失的单位或个人，应查清原因，追究责任，进行批评教育；情节严重的
，要给予经济制裁或行政处分。严重违法乱纪的，要依法惩处。




1980年2月20日