劳动争议调解仲裁法实务分析

山西华晋律师事务所 迟菲

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称劳动仲裁法）已经于2007年12月29日公布，并将于2008年5月1日实施，该法的实施，使我国劳动争议的调解、仲裁有了法律层面的规定，规范了劳动调解、仲裁活动，更好的保护了劳动者权益。在该法实施后，法律实务方面也将发生根本性的改变，其法律实务分析包括如下几个方面;

一、什么样的纠纷可以使用劳动仲裁法
（一）劳动关系和劳务关系的区别
依据劳动仲裁法第二条的规定，只有劳动关系产生的纠纷才能适用该法。这里就必须明确什么是劳动关系，劳动关系与劳务关系的区别是什么。关于二者的定义，目前有许多的版本。通俗的说，劳动关系和劳务关系都是一方提供劳动服务，一方支付报酬，但是，二者还是有区别的。
劳动关系与劳务的区别主要在以下几个方面：
1、劳动关系是一种不完全平等的法律关系。一般来说，民事关系双方都是平等的，但是依据我国劳动法及世界劳工法的规定，劳动关系都不是完全平等的法律关系，用人单位对劳动者有一定程度的管理权利，还有奖励、处罚的权利。在管理、奖励、处罚过程中，劳动者是被动的，而单位进行管理、奖励、处罚时，除依据双方的劳动合同外，还依据法律及单位的规章制度。劳务关系与此不同，劳务关系双方是平等的，其不存在管理关系，也不存在支付报酬一方对提供劳务一方处分及奖励的问题，而仅存在依据劳务合同多支付或者少支付劳务报酬的问题。举例来说，某工厂招工10名，签订了劳动合同，该工厂能对10名工人进行管理，能依据法律及工厂的规章制度对工人进行奖励、处分。该工厂与10名工人是劳动关系。同时，该工厂为清理门口垃圾，同1个人签订了劳务合同，由该人将垃圾拉到垃圾处理场，工厂支付5000元报酬，如果10天内拉完，工厂多支付200元，如果20天没拉完，工厂少支付200元。如果该人在1个月你未将垃圾全部清理，工厂不支付报酬。工厂与这个人就是劳务关系，工厂仅有权利依据合同约定给该人报酬，并依据合同多支付、少支付或者不支付报酬，没有权利对该人进行管理，如不能要求该人按时上下班，也不能依据自己工厂的制度扣该人的劳动报酬。
2、劳动关系中，劳动者与用人单位除受劳动合同约定外，主要受劳动法、劳动合同法规定的约束，而劳务关系仅仅受劳务合同约束。在上例中，如果用人单位无故开除10个工人中的某一个，该工人可以依据劳动合同，依据劳动法、劳动合同法向劳动部门请求仲裁，要求依照劳动法律解决。而如果单位不用清理垃圾的个人清理垃圾了，该个人只能依据劳务合同要求单位承担违约责任，而不能依据劳动法律要求单位承担责任。
3、劳动关系中用人单位除支付报酬外，还需为劳动者办理各种劳动保险及其他待遇。劳务合同的劳务提供者不存在劳动报酬以外的福利待遇。
分清上述区别，就可以在实务中明确划分劳动关系和劳务关系了。当然存在一些很难区分的实际情况，例如以完成固定工作为期限的劳动关系就和劳务关系十分相像，在这种情况下，就要严格看用人者与提供劳务者是不是平等关系，也就是提供劳务者是否受单位管理，是否受单位规章制度的约束。如果是，就是劳动关系，如果不是，就是劳务关系。这一区别是二者的根本区别。
（二）劳动仲裁法适用于那些劳动关系？
依据劳动仲裁法第二条规定，劳动关系适用于以下劳动纠纷：
1、因确认劳动关系发生的争议；
　　2、因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；
　　3、因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；
　　4、因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；
　　5、因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；
　　6、法律、法规规定的其他劳动争议。

二、解决劳动争议可以采取哪几种形式
依据劳动仲裁法，劳动争议可以采取协商、调解、仲裁、诉讼四种方式。
（一）协商
发生劳动争议后，通用人单位协商是绝大多数人会采取的方式，我们在发生纠纷后，当然可以同用人单位协商。当然，劳动者作为弱势群体，协商是有一定难度的。为此，劳动仲裁法规定，劳动者可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。工会作为劳动者的组织，有代表劳动者同用人单位进行协商的权利和义务。而第三方究竟指哪些组织，仍需法律在执行过程中进一步细化。现在可理解为有权调解的组织，具体将在下面详述。
（二）调解
劳动仲裁法第五条规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解。并在 第十条到第16条详细规定了调解的程序：
1、调解的组织
劳动仲裁法第十条规定了3种调解组织：企业劳动争议调解委员会；依法设立的基层人民调解组织；在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。
　　企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。
　　2、调解具体程序
劳动争议调解组织的调解员应当由公道正派、联系群众、热心调解工作，并具有一定法律知识、政策水平和文化水平的成年公民担任。
　　当事人申请劳动争议调解可以书面申请，也可以口头申请。口头申请的，调解组织应当当场记录申请人基本情况、申请调解的争议事项、理由和时间。
　　调解劳动争议，应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述，耐心疏导，帮助其达成协议。
　　经调解达成协议的，应当制作调解协议书。
　　调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当履行。
　　自劳动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。
3、调解的法律效果
达成调解协议后，一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，另一方当事人可以依法申请仲裁。
　　因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。
（三）仲裁
不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；
（四）诉讼
对于劳动争议仲裁委员会收到申请人仲裁申请不予受理或者逾期未作出是否手里决定的，申请人可向人民法院提起诉讼。
对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。可见，仲裁依然是诉讼的必经前置程序。
其中本法另有规定主要指劳动仲裁法第四十七条规定：“下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：
　　追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；
　　因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。”
广东省深圳市科学技术局 深圳市


关于贯彻《关于进一步扶持高新技术产业发展若干规定》的实施办法
深圳市科学技术局 深圳市财政局 深圳市国家税务局 深圳市地方税务局




为了贯彻落实市政府〔1998〕29号《关于进一步扶持高新技术产业发展的若干规定》（以下简称《规定》），制定本实施办法。
一、属于深圳市规定的税收优惠政策，实行“先征后返”的操作方式；属于中央和省规定的税收优惠政策，按有关文件规定办理。
二、经市科技主管部门会同市计划和经济主管部门认定的高新技术企业、高新技术项目，应报财政、税务部门备案，高新技术项目要独立核算。
经市科技主管部门会同市经济、财政、税务、工商、贸发、技术监督等部门确定的市级新产品和被列入国家级和省级新产品，应独立核算，并报财政、税务部门备案。
三、第三条所指的高新技术企业，其经营期限须在十年及十年以上，方可享受本规定的税收优惠政策。
对新认定的高新技术企业实行两年免征所得税、八年减半征收所得税的优惠是指该企业在认定前未享受过深圳经济特区关于生产性企业税收优惠政策的企业。
一般生产性企业已享受过企业所得税优惠政策后又被认定为高新技术企业的，从被认定年度开始再增加五年减半征收企业所得税。
高新技术企业如经复查不合格而取消其高新技术企业资格的，从被取消资格的当月停止执行企业所得税的税收优惠政策。企业实际达不到经营期限而中途终止生产经营的，由税务部门追缴已减免的企业所得税税款。
四、第四条所指的当年出口产品的产值达到当年产品产值70％以上的，是指企业自行生产的出口产品，并以企业实际已出口的产品产值占当年全部产品产值的比例作为具体考核标准。在全年出口产品销售比例没有实现之前，企业应按规定的税率计算缴纳企业所得税。如全年出口产品
达到规定比例，由税务部门经汇算后清退多缴税款。
五、第六条所指的可以上一年度为基数，是指每年的上一年为基数，即环比基数，并且只从1998年到2000年的三年内返还，新认定的高新技术企业和高新技术项目从被认定之年到2000年为止。
六、对于同时或交叉享受规定第三条、第五条、第七条企业所得税优惠政策的，不另重复计算免税年度。
七、第十一条所指的技术成果，是指经市级及市级以上科技部门出具鉴定书的技术成果。
八、第十三条所说的生产经营场所，是指专门从事高新技术研究及产品生产的场所。
九、第十四条所说的技术合同，是指技术转让和技术合作合同。
十、第十五条所说的根据需要，是指生产高新技术产品、实施高新技术项目的设备更新换代的需要。所说的加速折旧是指报经税务主管部门批准后，采用的双倍余额递减法或年数总和法等加速折旧方法。
十一、凡按本规定享受减免的国家税款，必须专项用于企业的科技开发投入和高新技术产品的研制，不得用于集体福利和滥发奖金。违者由税务机关收回减免的税款或取消其税收优惠，以促进企业加大科技开发投入。
十二、享受税收“先征后返”优惠政策的企业按税务部门规定的时间向所属征收分局申报，经税务部门核实后，持税务部门出具和核定的《缴纳增值税证明书》、《缴纳所得税证明书》、增值税返还申请表、所得税返还申请表及相应的入库税单原件到财政部门办理税款返还手续。其中
由特区内各征收分局所征税款的返还到市财政局办理；由特区外各征收分局所征税款的返还分别到宝安区财政局和龙岗区财政局办理。



1998年4月15日